什么样的使用是了解商标使用的唯一途径——兼评“欧文”商标纠纷案

侵犯商标权是基于商标使用的存在。如果第三方对某个符号的使用不属于商标意义上的使用，就不可能侵犯他人的商标权。正确理解商标使用的含义及其构成要素，以及商标使用的方式，是认定商标侵权必须解决的首要问题。一、商标使用的意义商标是区分商品来源的符号。所谓商标使用，是指在商业活动中使用符号，起到区分商品来源的作用。有两个构成要件:(1)商标在商业上的使用是商业或贸易活动的产物，商标所使用的商品和服务都是交换的劳动产品。只有当商标用于贸易目的或在商业中使用时，才能构成商标的使用。社会公益使用、家庭使用或纯个人爱好使用都不属于商业使用。一个值得关注的问题是，商标在词典或百科全书中的使用是否构成商业使用。严格来说，这种使用属于入境意义上的商业使用，而不是商标使用。而商标在词典或百科全书中的出现，增加了商标被用来指代商品的可能性，商标成为通用名称并被撤销注册的概率也相应增加。因此，商标所有人往往希望有权控制这种使用。比如说，？灵格风？它是英国Greenwind College Limited用于英语口语培训服务的商标，但在中国的《新英汉大词典》中被作为英语常用词收录，被解释为？灵格风，灵格风教学法(英国一种利用记录进行口语训练的教学法)？。林格风学院有限公司获1995中国第9班。录音磁带？在这类商品上申请注册？灵格风？商标，根据《新英汉大词典》的解释，商标局认为其已经成为普通名称，作为商标缺乏显著性，予以驳回。申请人不服商标局的驳回决定，提出驳回复审申请。商标评审委员会审理后认为？灵格风？是申请人的公司名称，而且世界权威英语词典也没有收录原文，而且？申请人提供的证明显示该商标已经在几十个国家获准注册，不属于该商品的通用名称，具备一个商标应当具备的明显特征？。？英国1938商标法明确规定，在本词典中使用他人商标不构成商业使用，但1994商标法不允许这样，我国商标法也没有明文规定。本文认为，从保护注册商标不被淡化为商品名称的角度出发，应参照《欧洲商标条例》第10条作出如下规定:如果他人的商标被编入词典、百科全书或类似的工具书，商标所有人有权要求作者或出版社注明该文字为注册商标。(二)商标意义上的使用商标侵权，是以该符号被用作商标的事实来确定的。该符号虽然用于商业活动，但并不起到商标的作用，因此属于符号的使用，而非商标。在徐州汉都实业发展有限公司诉TCL集团有限公司一案中，二审法院认为，被告在电视宣传广告中使用？千年龙？文字作为叙述性文字使用，不是商标，属于正常使用，不侵犯原告？千年龙？商标专用权(包括电视机)。英国1938《商标法》明确规定，原告主张被告侵犯商标权的，必须证明被告使用该标记属于商标使用，但1994《商标法》的规定并不明确，在司法界存在争议。？我国《商标法》对此没有明确规定，但根据第52条第(1)款规定，？未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标？，是对商标专用权的侵犯。可见，侵犯商标权的一定是商标的使用，而不是符号的使用。根据《商标法实施条例》第五十条，在同一种或者类似商品上，使用与他人注册商标相同或者近似的标记作为商品名称或者商品装潢，误导公众？，是对商标专用权的侵犯。在这种情况下？迹象？虽然用？商品名称？还是？商品装修？形式上，但实质上已经起到了商标的作用，它可能会产生误导的后果。因此，在这篇文章中？迹象？的使用实际上是商标使用。二。商标的使用形式我国《商标法实施条例》第三条以列举的方式规定了商标的使用形式，主要包括: (一)在商品、商品包装或者容器上使用商标，是指以直接粘贴、雕刻、烙印或者编织等方式将商标附加在商品、商品包装或者容器上。所谓包装，是指用在商品上，用于标识商品，便于携带、储存和运输的辅助材料，容器也是包装的一种。比如造假者把饮料装在瓶子里糊上？可口可乐？标签；在衬衫上织毛衣？鳄鱼图形？马克。虽然没有直接出现在商品上，但是通过卡片、标签等将其与商品联系起来，也属于这种使用。带有商标。？在商标侵权案件中，如果商标只是偶然出现在被告的商品上，不足以构成该商标在该商品上的使用。例如，在Treborv的案例中。英国足球协会，原告足协？三狮军团。该标识享有商标权，被告糖果制造商特雷博尔在出售的糖果包装上使用了足球运动员的照片。足协认为，由于照片中的一些足球运动员穿着英格兰队服，队服上印有？三狮军团。Logo，侵犯了足协的商标权。在驳回原告的要求时，法官拉蒂解释说:使用特雷博尔不是真正意义上的，这是无可争议的？使用？当然，在卡片中的使用不是标记的使用？。拉蒂法官也解释道:？认为特雷博尔将英格兰足球队的logo贴在卡片上并因此贴在商品上，构成《商标法》第10 (4)(a)条规定的使用，是不现实的？。(二)商标在展览中的使用虽然商标不能物理附着在商品上，但如果以某种方式与商品发生关联，足以使一般公众认为该商标起到了辨别商品来源的作用，就已经构成了商标的使用。比如，展示、展出商品时使用商标；销售商品的场所或者柜台由特定的商标标明，但销售的商品不是使用该商标的正品或者销售的商品的商标与该商标不一致。使用这个商标的目的是借用别人的商标来推广自己的产品，但并不直接把商标贴在商品上。英国有学者将这种使用称为借用商标，认为借用商标只有在被告在商标与商品形成联系的过程中起到直接的、积极的作用时才构成。如果是偶然或偶然的联系，不足以构成借用标记。比如上面提到的TreborV。足球协会？案件的结论也被接受了？卡片中包含的标记不是被告行为的结果？这一事实的影响。印记的出现是因为足球运动员在拍照时穿着英格兰队队服，并不是被告行为的直接结果。在这种情况下，更准确地说，应该是商品是带着标志销售的，而不是利用标志销售商品。(3)在交易文件或广告中使用商标构成在交易文件和广告等商业文件中使用商标。所谓交易单据，包括合同、商务信笺、信封、发票、价目表等。所谓广告，是指通过一定的媒介和形式，直接或间接介绍自己生产或销售的商品或服务的一种形式。广告媒体包括报纸、海报和其他书面材料，以及广播、电视和互联网等视听材料。在广告中使用他人商标宣传自己的产品属于侵犯商标权，但在旨在帮助消费者识别和选择商品的对比广告中使用他人商标是否构成侵犯商标权？所谓比较广告，是指将自己的商品或服务与他人的商品或服务在价格、质量、使用寿命等方面进行比较的广告。在广告中，经常使用他人的商标来指代商品或服务。1938英国商标法禁止比较广告，其理论基础是比较广告利用了他人的商誉？搭便车？行为。但也有人认为比较广告有利于消费者增长见识，做出消费选择，促进公平竞争，所以应该允许比较广告。这一观点在英国商标法1994第10 (6)条中有所体现，被称为英国商标法。土生土长？(？国产的？规定).根据该条款，(商标所有人)不得以识别注册商标所有人或许可人的商品或服务为目的，禁止他人使用该注册商标。然而，这种使用必须符合诚实的工商业习惯。如果没有正当理由，会不公平地使用或损害注册商标的显著性或声誉，仍构成侵犯商标权。但也有观点认为，任何对比广告都很难符合诚实的工商业习惯，因为广告主不可避免地会选择一些对自己有利的内容。？第三，对不对？欧文吗？商标纠纷案简要分析(一)基本事实原告:韩某被告:安徽古兵赛特购物有限公司(以下简称赛特公司)被告:合肥百盛逍遥广场有限公司(以下简称百盛公司)被告:广州运动服饰有限公司(以下简称公司)原告韩某乙？合肥市区忘我美化你的服装工作室？以谁的名义注册的？欧文吗？商标，其使用被批准为第25类？服装？等等。原告发现，被告古冰赛特公司和百盛公司的商场销售被告白云山公司生产的邮票。OWEnl0？带有“汉字”字样的服装。原告与三被告共同侵权？欧文吗？以商标权为由打官司。还查出白云山公司生产的衣服正面印有茵宝公司注册？茵宝？商标图案，印在背面OWEnl0？，字体打印，英文和数字组合。10?在整个格局中的比例达到五分之四。在产品的广告资料中，使用了英国足球运动员欧文身穿10号球衣的图片。(2)本案的焦点是被告白云山公司。欧文吗？文字(符号)的使用属于商标使用吗？如果属于商标使用，则构成对原告商标权的侵犯；反之，不构成对原告商标权的侵犯。1，在使用行为形式方面。被告白云山公司在服装产品上印刷？欧文吗？话，可能属于商品的使用？商标？。2.就使用行为的目的而言。被告白云山公司以销售服装产品为目的使用？欧文吗？字，显然属于商业用途，这是无可争议的。3.就使用行为的性质而言。将运动员姓名和常用球衣号码印在衣服尤其是运动服上是行业惯例，也是运动员个人形象进行商业推广的重要形式之一。虽然原告白云山公司有衣服？欧文吗？话，但消费者通常会将其与英国著名球星欧文联系起来。欧文吗？汉字的作用是通过欧文的个人形象做广告，而不是识别商品来源。被告白云山公司服装上起识别商品来源作用的商标是什么？茵宝？。如一审法院所指出的，被告白云山公司在其产品的显著位置标注了许可使用的知名水晶品牌？茵宝？的图形商标。正在使用中？欧文吗？时间与数字10结合使用，数字10占整个图案的五分之四。同时在其产品的广告传单中，使用了英国足球运动员欧文的个人形象。所以白云山公司在产品中使用？欧文吗？字母组合使用的是英国足球运动员欧文在消费者中的影响力，而不是原告的商标？欧文吗？。总之，被告白云山公司是对的？欧文吗？文字的使用不属于商标的使用。一审法院驳回原告的诉讼请求无疑是正确的。商标纠纷